Приобретение лицензии на программное обеспечение у нерезидента

Лицензионные соглашения распространяются на все аспекты правовой охраны программных продуктов, включая авторское право, патентную защиту, производственные секреты. В данной статье рассмотрим, в каком порядке заключаются лицензионные договоры и какими налогами облагается дальнейшее обслуживание приобретенного у иностранного юридического лица программного обеспечения.

В соответствии с пунктом 16 статьи 1 Закона Рес­публики Казахстан «Об информатизации» от 11 января 2007 года № 217-III программный продукт  – совокупность компьютерных программ, процедур, методик, правил и сопутствующей документации системы обработки информации.

Лицензия – договор на передачу одним лицом (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) права на использование имени, продукции, технологии или услуги. Лицензиар увеличивает свои доходы сбором лицензионных платежей, расширяет область распространения программного продукта или базы данных. Лицензиат извлекает доходы за счет их применения.

В лицензионном соглашении оговариваются все условия эксплуатации программ, в том числе создание копий. На каждой копии программы должны быть те же отметки, что и на оригинале:

–   знак авторского права (обычно ©) и название разработчика, год выпуска, прочие ее атрибуты;

–   знак патентной защиты или производственного секрета;

–   торговые марки, соответствующие использованным в программе другим программным продуктом (обычно – ™ и название фирмы – разработчика программного продукта);

–   символ зарегистрированного права на распространение программного продукта (обычно ®).

Существует несколько типов лицензий на программные продукты.

• Исключительная лицензия – продажа всех имущественных прав на программный продукт или базу данных. Покупателю предоставляется исключительное право на их использование, а автор или владелец патента отказывается от самостоятельного их применения или предоставления другим лицам. Это самый дорогой вид лицензии, к нему прибегают для монопольного владения с целью извлечения дополнительной прибыли либо с целью прекращения существования на рынке программных средств программного продукта.
• Простая лицензия – лицензиар предоставляет право лицензиату использовать программный продукт или базу данных, оставляя за собой право применять их и предоставлять на аналогичных условиях неограниченному числу лиц (лицензиат при этом не может сам выдавать сублицензии, а может лишь продавать копии приобретенного программного продукта или базы данных). Такой вид лицензии приобретает дилер (торговец) либо фирмы-производители, использующие купленные лицензии как сопутствующий товар к основному виду деятельности. Например, многие производители и фирмы, торгующие компьютерной техникой, осуществляют продажу вычислительной техники с установленным лицензионным программным обеспечением (операционная система, текстовый редактор, электронная таблица, графические пакеты и т. д.)
• Этикеточная лицензия– лицензия на одну копию программного продукта или базу данных. Данный тип лицензии применяется при розничной продаже. Каждый официальный покупатель заключает лицензионное соглашение с продавцом на их использование, но при этом сохраняется авторское право разработчика.

Автору независимо от его имущественных прав принадлежат личные авторские права (имя автора, неприкосновенность (целостность) программного продукта или базы данных).

Имущественное право на программный продукт или базу данныхможет быть передано частично или полностью другим физическим или юридическим лицам по договору. Имущественные права относятся к категории наследуемых. Если программный продукт или база данных созданы в порядке служебных обязанностей, то имущественные права принадлежат работодателю. Программные продукты и базы данных могут использоваться третьими лицами-пользователями на основании договора с правообладателем.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы или базы данных, вправе без получения дополнительного разрешения правообладателя осуществлять любые действия, связанные с функционированием программного продукта или базы данных в соответствии с ее назначением.

В каждом договоре на поставку программного обеспечения должны быть указаны все условия передачи и эксплуатации лицензионного программного обеспечения. В случае если компания-поставщик оказывает услуги по сопровождению, в договоре должен быть прописан регламент работы службы технического сопровождения и поддержки программных продуктов, выполняемые исполнителем работы (услуги), порядок выполнения работ (услуг), особые условия исполнения обязательств по техническому сопровождению и поддержке, различные уровни технической поддержки.

Пример

Компания (резидент РК) планирует заключить договор с российской компанией-поставщиком на право пользования лицензионной программой (договор сублицензирования). Программа и ключ установки будут переправлены посредством Интернета.

Какие налоги возникают в данном случае (подоходный налог у источника выплаты, НДС)?

КПН у источника выплаты

В соответствии подпунктом 12 пункта 1 статьи 192 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (далее – Налоговый кодекс) доходами нерезидента из источников в РК признаются доходы в форме роялти, получаемые от резидента или нерезидента, имеющего постоянное учреждение в РК, если расходы по выплате роялти связаны с деятельностью такого постоянного учреждения.

Согласно подпункту 30 пункта 1 статьи 12 Налогового кодекса, роялти – платеж за использование или право использования авторских прав, программного обеспечения, патентов, чертежей или моделей, товарных знаков или других подобных видов прав; использование или право использования промышленного оборудования, в том числе морских и воздушных судов, арендуемых по договорам бербоут-чартера или димайз-чартера, а также торгового или научно-исследовательского оборудования; использование «ноу-хау»; использование или право использования кинофильмов, видеофильмов, звукозаписи или иных средств записи.

Статьей 193 Налогового кодекса установлено, что доходы юридического лица-нерезидента, осуществляющего деятельность без образования постоянного учреждения, определенные статьей 192 Налогового кодекса, облагаются подоходным налогом у источника выплаты без осуществления вычетов.

При этом сумма КПН, удерживаемого у источника выплаты, исчисляется налоговым агентом путем применения ставки (15%), установленной подпунктом 6 статьи 194 Налогового кодекса, к сумме доходов, облагаемых у источника выплаты.

Подоходный налог у источника выплаты удерживается налоговым агентом в момент выплаты дохода юридическому лицу-нерезиденту независимо от формы и места осуществления выплаты дохода.

Обязанность и ответственность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет подоходного налога у источника выплаты возлагаются на налогового агента (п. 3 ст. 193 Налогового кодекса).

Применение конвенции

Согласно пункту 1 статьи 212-1 Налогового кодекса, при выплате доходов нерезиденту в виде роялти налоговый агент вправе самостоятельно применить освобождение от налогообложения или сниженную ставку налога, предусмотренную соответствующим международным договором, при условии, если такой нерезидент является окончательным (фактическим) получателем дохода и является резидентом страны, с которой заключен международный договор.

В соответствии со статьей 12 Конвенции, заключенной между Правительством Республики Казахстан и Правительством Российской Федерации, об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал роялти могут облагаться налогом в договаривающемся государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого государства, но если получатель и фактический владелец роялти является резидентом другого договаривающегося государства, то налог, взимаемый таким образом, не должен превышать 10% общей суммы роялти.

Согласно пункту 3

...